שימוש בסימן מסחרי אינו תמיד הפרה

האם מותר לחברה להשתמש בסימן המסחרי של חברה אחרת או שמדובר בהפרת סימן מסחרי?

בית המשפט הפדראלי במישיגן קבע לאחרונה שלא כל שימוש בסימן מסחרי של אחר הוא פסול, גם אם הוא נעשה למטרות מסחריות.

חברת הובלה מסויימת גייסה כוח אדם, והטקסט במודעה שלה אמר (במילים דומות לאלו) –

"פוטרת מחברת קונוויי בעקבות הרכישה שלה? לא נורא. נסגרת דלת אחת ונפתחת דלת אחרת. אנחנו מחפשים כוח אדם. צור קשר".

המודעה הזו פורסמה באתר ששם המתחם שלו הורכב משם החברה והמילה פיטורין (conwaylayoff.com).

Moving Truck

Trademark Truck

בית המשפט האמריקאי קבע שבנסיבות האלו, שם האתר והטקסט המופיע בו לא העלו כל חשש להטעיה באשר לשימוש בסימן המסחרי ולכן לא מדובר בהפרת סימן מסחר.

נקבע גם ששימוש כזה אינו שימוש חסר תום לב בסימן המסחרי ואינו מקים עילת תביעה הן מכוח דיני סימני המסחר והן מכוח חקיקה מקבילה (דגמת ACPA). הנתבעת לא רכשה מספר שמות מתחם הכוללים סימני מסחר של התובעת, הנתבעת לא הציעה למכור לתובעת את שם המתחם בעלות יקרה וסטנדרטים משפטיים נוספים לשאלת תום הלב פעלו לטובת הנתבעת.

המסקנה המעניינת מהליך זה היא שמי שאינו חושש מהליך משפטי, ועושה שימוש מסחרי מושכל בסימן המסחר של מתחרהו, בהחלט יכול לצאת כשידו על העליונה.

אזהרה שלי: שימוש לב שלא מדובר בתשובה כללית אלא בנסיבות ספציפיות, כאשר הנתבעת קיבלה יעוץ משפטי נכון ומדוייק. אל תעשו כאמור מעלה ללא יעוץ משפטי, שכן תביעת הפרת סימן מסחר היא כואבת ומסוכנת.

מצד שני – סימן מסחרי אינו חזות הכל. פעולה זהירה ונכונה יכולה לאפשר גם שימוש בו, אם נזהרתם ופעלתם כדין. סוף מעשה במחשבה תחילה.

חופש הביטוי, סימני מסחר ומכוניות מהירות

TURISMO Norbert Aepli, Switzerlandלקוחות רבים בתחום פיתוח משחקי מחשב, אפליקציות ואתרי אינטרנט פונים אלי מפעם לפעם בשאלה בתחום סימני מסחר ולוגואים.

"אנחנו רוצים" כך הם אומרים לי "להציג באתר / אפליקציה / משחק המחשב שלנו [מחק את המיותר] לוגואים של חברות אחרות, במטרה לתאר את השימוש במוצריה של אותה חברה. מותר לנו?"

כך למשל, לאחרונה הגיעו אלי חבר'ה נחמדים שפיתחו אפליקציית סלולאר (אנדרואיד, למעוניינים) שמתפקדת כשלט-רחוק. היתרון של האפליקציה היה הצגתם של השלטים להם היא מתאימה בתוך האפליקציה. כלומר, באפליקציה תמצאו שלטים של חברות שונות (לא את השלט. איור שלו). ברור לכולם שהאפליקציה אינה שייכת לאף אחת מהחברות שהשלטים שלהן נכללים בתוכה, וברור לכולם שהשימוש בשם החברה הינו "תיאור אמת" המסביר כי האפליקציה מתממשקת עם המכשיר של אותה חברה ספציפית. אין כל טענה כאילו האפליקציה משוייכת למי מהחברות. על פי נתון זה, התשובה המשפטית היתה צריכה להיות – "אין בעיה. תתקדמו".

ובכל זאת, התשובה המשפטית היבשה היא כי יכולה להיות כאן בעיה. אנסה להסביר.

סימן מסחרי הינו "לוגו" שנועד ליצור הקשר רעיוני בלב הצופה בין הלוגו לבין טיב המוצר או השירות אותו הוא יקבל. לכן, ברגיל, למי שרכש מוניטין בסימן המסחרי שלו יש זכות להגן עליו בפני הפרת סימן המסחר שלו.

בכל זאת, המחוקק מכיר גם בעובדה שניתן לעשות שימוש בסימני מסחר שאינו מפר. לדוגמא, חנות מכולת המוכרת משקאות תוצרת קוקה-קולה, רשאית לתלות שלט המסביר זאת ולהשתמש במותג של קוקה-קולה כמתאר את הסחורה אותה היא מוכרת. כמובן, חייב להיות ברור שאין קשר בין החנות לבין החברה, אבל בהחלט לגיטימי להשתמש בלוגו של קוקה-קולה כדי להסביר ללקוחות שאלו המוצרים אותם ניתן לרכוש אצלה. שימוש כזה בסימני מסחר נקרא שימוש אמת והוא מוגן.

למרות זאת, היו מקרים בהם בעלי סימני מסחר אמריקאים התרעמו. למה שחברות אחרות יעשו שימוש בסימן שלנו? רק אנחנו רשאים להרוויח מהמוניטין אשר צברנו בו.

בתי המשפט האמריקאים החלו ללכת לקראתם ופיתחו דוקטרינה הנקראת "דילול" סימן מסחר. משמעותה היא שאפילו מקום בו אתה עושה שימוש אמת בסימן המסחרי, אם בעל הסימן סבור שבכך אתה "מדלל" את המוניטין שרכש, ומשתמש בסימן שלא למטרה המתאימה למטרותיו- השימוש אסור.

דוקטרינה זו גם החלה למצוא הדים בפסיקה הישראלית, אך עדיין טרם עלתה ארצה באופן גורף.

ועכשיו הגענו לעיקר. כעת, דווקא בית משפט אמריקאי משתמש בזכות לחופש הביטוי (זכות שאינה תמיד בראש מעייני בני ארצנו…) ועוקף את הגנת סימן המסחר. סיפור שהיה כך היה.

חלקנו מכירים את מירוץ המכוניות הממוחשב גראן-טוריזמו. מסתבר שהמפתח עשה שימוש במסגרת המשחק בלוגואים של חברות מסחריות קיימות, על מנת לתת למשחק תחושה מציאותית (מעבר להתמכרות לנהיגת רכבים במהירות מטורפת…).

בעל הסימן המסחרי של אחד הלוגואים (חברת רעפים איטלקית, לא פחות ולא יותר) החליט שהשימוש בלוגו שלו פוגע בו, ועל כן תבע את חברת סוני בקליפורניה.

בית המשפט דחה את תביעתו בהתבססו בעיקר על חופש הדיבור של מפתחת המשחק.

לצערי ההחלטה מתבססת פחות על דוקטרינות בתחום סימני המסחר אבל גם למפתחי משחקי מחשב ואפליקציות יש עניין בהחלטה. בית המשפט רואה במשחק דיגיטלי צורת ביטוי אקספרסיבית, וככזו – ביטוי המתאים עצמו למציאות הינו ביטוי מוגן.

בית המשפט האמריקאי מתייחס אל משחק מחשב כאל יצירת אמנות לכל דבר ועניין, וככזו – מידת ההגנה שמוענקת לה על ידי הזכות לחופש הביטוי הינה מוגברת. אמנם בארץ זכות זו אינה ברמה כל כך גבוהה כמו בארה"ב, אבל דומה כי ניתן כאן כלי משפטי חזק בידי מפתחי משחקי מחשב, אפליקציות ואתרים, מעבר להגנות הרגילות שדיני סימני מסחר מעניקים בידיהם.

 

CC BY 4.0 Photo credit – Norbert Aepli, Switzerland

הפרת סימן מסחרי במוצר שאינו קיים

זוכרים את האביר האפל? באטמן? חשבתם שראיתם את כל תביעות הפרת סימן מסחר שקשורות בו בו? תחשבו שוב.
בסרט הוצגה תוכנה שמאפשרת "זכות להשכח" כך שהאזרחים יכולים היו היה למחוק כל איזכור מהעבר הפלילי שלהם מכל מאגרי המידע שעל כדור הארץ. התוכנה נקראת שם "Clean Slate" – דף חלק.
אשת החתול עשתה שימוש בתוכנה הזו כדי לברוח מעברה האפל, כך בסרט.
 

שימוש בסימן מסחר כמתאר מוצר שאינו קיים אינו מהווה הפרת סימן מסחרי

 
התובעת, חברת פורטרס גראנד, משווקת תוכנה באותו שם ממש שעיקרה – הבטחת חזרה לקונפיגורציה המקורית של מחשבים עם גישה ציבורית. התובעת אפילו רשמה סימן מסחר על שם התוכנה שלה.
השימוש בשם סימן מסחר רשום שלה בסרט הקפיץ אותה וגרם לה לחשוש שמשתמשים יקשרו בין התוכנה שלה לבין התוכנה הבעייתית בסרט של האחים ורנר.
 
אלא, כמובן, שהסרט אמנם משתמש בשם הזה, אבל למעשה לא ביחס לתוכנה אמיתית. כלומר, אסביר שוב: השימוש שנעשה בסרט בסימן המסחרי מתייחס לתוכנה דמיונית שאינה קיימת. אף אחד אינו יכול לטעות ולקשור את התוכנה הדמיונית עם התוכנה של בעלת סימן המסחר כי פשוט אין תוכנה דמיונית שכזו שאפשר להתבלבל ביחס אליה!
 
קל וחומר כשהשם בו מדובר ("לוח חלק") הוא שם נפוץ להתחלה מחדש והתובעת אינה בעלת הסימן המסחרי היחיד תחת השם הזה.
יכול להיות שבעלי סימני מסחר כאלו בתחומים אחרים גם יכולים לתבוע את ורנר? הרי ורנר לא השתמשה בשם ביחס לתוכנה (שאינה קיימת) אלא ביחס לסרט קולנוע. האם הגדר המתייחס לתוכנה חל על שימוש בסרט קולנוע ביחס לתוכנה שאינה קיימת?
בסרט למעשה נבחר השם הכי "מתאר" של התוכנה הפיקטיבית – תוכנה שמוחקת כל אזכור לעבר פלילי נקראת "דף חלק"; כמעט לא יכול להיות שם יותר מתאר מכך…
 
התובעת התבססה על כל שיש לה סימן מסחר רשום, שמישהו השתמש בו ושנצמח לו רווח כלשהו כתוצאה מהשימוש. אבל רווח כתוצאה מהשימוש אינו חלק מעילת הפרת סימני מסחר. הטעית הציבור להתבלבל בין שני מוצרים היא חלק מהעילה, ובית המשפט שאל – האם עילה זו של הפרת סימן מסחר בכלל התקיימה?
התובעת טענה למשל שהיתה לה ירידה במכירות, ובהכרח ירידה כזו נבעה מהבלבול והחשש לטעות אצל קהל הצרכנים.
בית המשפט לא קיבל את הטענה וסבר שיתכן שהירידה במכירות שמסונכרנת למוטעד יציאת הסרט אולי נבעה כתוצאה מכך שפתאום חיפושים תחת אותו שם בגוגל הובילו לסרט והתוכנה עצמה ירדה במיקום בתוצאות החיפוש – תוצאה שהיא אולי מצערת אך אינה מהווה הפרת סימן מסחרי.
 
בית המשפט קובע, וזו קביעה חשובה –

"I think the fatal flaw in Fortres Grand's case has to do with correctly identifying the exact product that Warner Bros. has introduced to the market — a film, not a piece of software."
 
על בסיס הכרעה זו, התיק נמחק על הסף והנה לנו עוד דוגמא לנסיון, לא מוצלח, לרתום את דיני סימני המסחר לטובת בעל סימן מסחר רשום מבלי שהדין יעמוד לזכותו.
 
אמנם בעלת סימן המסחר ערערה, אבל גם בית המשפט של הערעור סבור שדינה להדחות מכיוון ש-

"… [Warner Bros.] does not sell any movie merchandise similar to Fortres Grand's software which also bears the allegedly infringing mark. "
והערעור נדחה.
נדמה לי שהגשת תביעת הפרת סימן מסחרי על שימוש בסימן כמתאר מוצר שאינו קיים הוא צעד חדש שעוד לא ראינו כאלו.

ההוביט – הפרת סימן מסחר

טק דירט מספר לנו את סיפורו של ההוביט. ולא סתם הוביט – סימן המסחר ההוביט.

מסתבר שישנו גוף המחזיק בזכויות (לא ברור אילו זכויות, האם סימן מסחר או זכויות יוצרים) ביחס לשם "ההוביט" (כן כן) וגוף זה איים על פאב בריטי לא גדול שנקרא … "ההוביט" ופעיל כבר מעבר ל-20 שנה..  

מסתבר שהפאב אף עושה שימוש בדמויות מתוך הספר "ההוביט", דמויות של טולקין (גנדאלף, פרודו וחבריהם) ואפילו צילומו של אליה ווד, מהסרט. אבל על תביעה שכזו יש לשאול … באמת……???

שימוש כזה ממש מפריע לבעלי הזכויות???

כלומר, בהחלט יתכן שמדובר בהפרת זכות כזו או אחרת, אבל אני אשאל שוב… באמת???

נדמה לי שזה הוא עוד מקרה בו בעל הזכויות מנסה כל כך להגן על זכויותיו, שהוא יוצר לעצמו נזק מול קהל המעריצים שהיה נהנה יותר משיתוף םעולה (ולבסוף גם בעל הזכויות היה נהנה).

אני במקומם אולי אפילו הייתי תורם תכנים לפאב כזה, מוכר באמצעותם סחורות שלי ועוד מנגנונים אחרים, שיכולים בקלות להחליף את העמידה הדווקנית על הזכויות.

 

מה דעתכם?

 

עדכון – אחרי מספר ימים מסתבר שגם בעלי הזכויות חושבים כמוני, וטק דירט מדווח על פניה שלהם לפאב בהצעה לרכוש רשיון שימוש במחיר נמוך יחסית לשמות האמורים.

איך אני אוהב להגיד "אמרתי לכם…."

תרמיות פייסבוק

בעבר, היינו רואים נסיונות רבים "לעקוץ" אנשים בדואר אלקטרוני (ויש כאן בקהילה פתיל ישן של כמה דוגמאות כאלו שהעליתי). נסיונות אלו לא נסתיימו. אני עדיין מקבל מעת לעת הודעה על הגרלת לוטו אירופאית שעליתי בה בגורל ו-21.5 מליון יורו רק מחכים לי. חכו… מיד מתקשר … (שלא לדבר על הכמות הבלתי נגמרת של אלמנות הרודנים הדרום אפריקאיים המתים שרק מחכות לי לעזור להן להוציא משם כספים שבעליהם החביאו).

אבל, היום הזירה זזה מעט הצידה, והיום פייסבוק הפך להיות חלק מהותי מאותן תרמיות.

רק הבוקר קראתי שתי דוגמאות (ותודה לחורימבה)ואני רוצה להפנות את תשומת ליבכם אליהן.

הראשונה, מקרה בו פורץ השתלט על חשבון המייל של משתמשי פייסבוק שונים ושולט דרך ההודעות הפנימיות בקשות קורעות לב לסייע בידי חברים.

השניה, הודעה רשמית של מרכז פייסבוק שרק רוצה לטפל בחשש שמישהו השתלט על חשבון הפייסבוק שלכם ואם לא תיתנו לו את הפרטים הנכונים של חשבונכם, הרי הוא יסגר תוך 24 שעות.

שתי ההודעות נחזות להיות אמינות ורציניות. האחת מחבר ברשימת החברים שלכם והשניה ממרכז פייסבוק עצמה. אין יותר רשמי מזה…

אז זהו. שלא. שימו לב – אין ארוחות חינם. גופים כמו פייסבוק, גוגל ואחרים, לעולם לא יבקשו שתיתנו להם את הסיסמא שלכם בדואר אלקטרוני או בהודעה כדי לאמת אותה; גם הודעות מחברים יכולות להיות נסיונות עוקץ ובכלל – יש לקחת הכל עם קורטוב ספקנות.

עדכון:

בזה הרגע קיבלתי את המייל הבא:


help center | e-mail options | report spam

Hi there XXXXXXX,

As a reminder, you created a YouTube account for XXX@XXX.co.il but haven't completed the signup process. Complete your registration and upgrade your account by clicking the link below:

>DELETED<

Once you've upgraded, you'll be able to login to YouTube using the same account you use for all other Google sites.

Please note that your account will be deleted from our system on Dec 13, 2011 if you do not upgrade your account. If you're having trouble and need some help, please visit the YouTube help center.

Thank you,
The YouTube Team

[הקישורים הושמטו והשמות שונו]

עכשיו, אני לא באמת יודע אם הוא נכון ואמין או לא, אבל יש דרך מאוד פשוטה לברר. בפעם הבאה שאתחבר ליוטיוב בדרך הרגילה שאני רגיל אליה ובקישור שאני יודע שהוא נכון, אם תופיע לי אפשרות לשדרג את הפרופיל – סימן שהדוא"ל נכון וכשר. ואני אשדרג. אבל אם לא …. מזל…..

עדכון 2:

החלטתי לעשות ניסוי. הקלקתי על הקישור בטקסט כדי להרשם לחשבון שלי. יוטיוב אמר לי שאני כבר רשום, ואם רצוני להרשם בשם האחר (פתאום שמתי לב שהיה הבדל של אות אחת בין היוזר שלי ליוזר שהמכתב מוען אליו…) עלי לצאת ולהתחבר מחדש. משמע – עוד עוקץ. :-)

מוזמנים לקרוא הרחבה נוספת בנושא דואר זבל.